近期，北京常识产权法院在“上诉东谈主隐某公司与被上诉东谈主数某公司不正直竞争纠纷案”二审判决中，提议涉案数据集诚然处于公开情状不稳健生意玄机的组成要件，但因当事东谈主对此付出大批技巧、资金、管事等本色性参加，在原始数据上添附了更多生意价值足球投注app，大要为当事东谈主带来生意利益，应属反不正直竞争法所保护的正当权柄。该判决明确对公开数据持合理保护的作风。诚然公开数据经公开后不稳健生意玄机的特殊性，但强调数据公开后仍包含数据处理者的大批参加和鸠集，具有正当的竞争性权柄，属于反不正直竞争法保护法益，磋磨公开数据集应得到保护。

刻下，公开数据绽开诈欺与合理保护成为现阶段数据要素市集处分中的“热难焦”问题。公开数据因其易于获取的性格，极易遭遇不当捏取和使用，损伤数据持有者的正当权柄，而过度保护又可能导致数据运动受限，障翳数据价值的完了。基于此，亟须厘清公开数据的保护方法、加强保护力度，以保护促诈欺，均衡好公开数据的开发绽开与合理保护之间的关系。

公开数据保护执行挑战

跟着企业对于数据挖掘和诈欺越来越深化，企业间因数据汇集、处理、诈欺而引起的法律纠纷也遏抑表露。磨练实践可见，在涉数据纠纷的案例中，以是否公开为圭表，可将数据分为公开数据与非公开数据，在部分案例中存在被告以“其自己爬取、使用的是公开数据，未形成数据持有方利益亏蚀，同期其爬取、使用公开数据的方法是正当正直，行径不具有不正直性”手脚主张进行抗辩的本旨。

在实践中比拟于非公开数据，公开数据因其涌现在绽开、流动的平台之中，更易受到侵害。数据的公开情状使得其他权略者不错通过爬虫技巧等捏取公开数据进而速即取得数据资源，为企业进行后续的数据处理、加工、开发等行径提供捷径。因而，在实践中诈欺“汇集爬虫”等技巧捏取公开数据的行径以及对公开数据的使用行径经常发生。

同期，平台上的非公开数据可依其自身具有的“非公开性、具有生意价值、给与守密步调”等性格寻求既有的生意玄机磋磨条件对其进行保护。而公开数据则由于其自身法律属性及包摄尚不解晰，法律法例还未对公开数据构建体系化章程，表面与实践对公开数据的保照拂念和方法也存在一定不对，由此导致了对其具有的正直利益难以完了存效保护，加重了对公开数据保护的难度。

须声名，公开数据手脚数据公开后的存在形态，不行误合计“公开”就失去了价值，失去了保护的必要。相背更应该作念好经正直公开后的公开数据的有劲保护使命，以此均衡数据采集、持有、加工才略行径东谈主的正当利益。由此，需要建立数据“以公开换保护”的理念和轨制，强调数据公开与否齐不应成为其价值减损的事由。数据公开是为了更好地阐扬数据加乘作用，而毫不是对数据权柄的摒弃。换言之，经由数据公开行径而出现的公开数据，仅仅数据价值完了的一种方法，公开数据的正直利益保护必须得到法律保险。

事实上，从公开数据开释价值的才协调数据竞争纠纷的焦点来看，有必要以公开数据的生成为基点，明确公开数据的看法内涵十分具有的很是属性，梳理现在学界和王法判例对于公开数据的保护倾向，光显公开数据“以公开换保护”的基本理念，集结现阶段社会各界对公开数据保护模式的筹议与实践的最新发展，提议刻下公开数据保护的具体旅途，以完了对公开数据安全保护、有用诈欺与合规运动间的均衡。

对公开数据保护的现行作风

针对公开数据性格，实践与学界对涉公开数据的保护产生了两种不同倾向。一是从个东谈主利益的角度，强调规制触及公开数据的不正直捏取、使用等法律行径，保护数据持有方的正当利益；二所以众人利益为落脚点，依据数据运动的方针体系，敕令公开数据的分享与勾通，以饱读吹行业转换、加多消费者福利。

1.基于个东谈主利益的公开数据保护倾向。

王法实践中多数案件从个东谈主利益层面筹商，指出因正当原因而持有公开数据的权略者，在公开数据取得、整理与存储等使命中付出了起劲，并在汇集经过中为数据添附了经济价值，基于公开数据形成的竞争性利益具有自然的正直性，应当受到法律的保护。

如在诸多短视频编著平台不正直竞争纠纷案中，法院多合计数据持有方以非始创性方法在App中呈现的短视频、模板、殊效等公开数据诚然属于对社会公开的资源，但其经过东谈主工汇集、整合，并手脚后台数据可供应用圭表用户聘用和使用。凭借其资源的各样性、取得方法的通俗性、再创作的高效性使得相应的应用圭表具有竞争上风，故该公开数据蚁合大要使数据持有方在市集竞争中形成上风，并为其带来经济利益，以此因循了数据持有方的诉讼苦求。在磋磨案件中数据需求方针对公开数据提议的绽开使用的抗辩真实莫得得到因循。

以个东谈主利益为起点的公开数据保护不仅体现了对数据持有方管事、投资效果的详情，热心了公开数据持有方的正当权柄，也大要规制不正直的爬取、使用等竞争行径，减少放任爬取、使用公开数据行径对平台运营以及用户正常造访形成的损伤，利于热心市集步骤和刚正竞争。

2.基于众人利益的公开数据保护倾向。

从众人利益角度动身，在《中共中央国务院对于构建数据基础轨制更好阐扬数据要素作用的意见》提议的“建立数据信得过运动体系，增强数据的可用、信得过、可运动、可回想水平”以及国务院出台的《促进大数据发展行径摘抄》中“促进数据资源运动”的配景下，应阻拦公开数据持有者独占数据的趋势和意向，以饱读吹行业转换或增进消费者福利为宗旨，引发数据要素的运动活力。

基于此，有学者提议，鉴于公开数据的众人品性格，应将分享手脚公开数据法律体系的基点。但分享并不扼杀合理规制，规制宗旨在于注重数据虚耗或竞争失序，而非碎裂数据分享流动，更好服务数据产业良性发展。另有不雅点合计，数据运动更故意于数据权柄的完了，应将其视为分拨数据权柄的中枢基础。王法实践中也有判例指出基于互联互通的精神，平台权略者应当允许其他权略者以合理方法对公开数据进行征集、获取并二次诈欺。

数据的分享和运动是数字经济得以繁荣发展的压根原因。以众人利益为落脚点，促进公开数据的分享与运动可充分挖掘和开释数据的内在价值，以数据的换取诈欺、开发创造出蕴含更高价值的数据商品，鼓励数据市集的初始。

树牢“以公开换保护”的数据运动理念

通过检视触及公开数据保护的两种倾向可见，若单从个东谈主利益动身强调对于数据持有方进行保护与只筹商众人利益完竣绽开公开数据进走运动的理念齐具有局限性。数据公开意味着承担了一定进程上容忍他东谈主获取的义务，而公开并不料味着摒弃正当权柄及数据保护，更需要加强保护以规制侵害其正直利益的行径。刻下亟须设立“公开换保护”的理念，对经正当正直公开行径产生的公开数据作念好“有劲保护”，以完了公开数据的保护，促进“有用运动”。

1.“有劲保护”是基础。

公开数据虽标明数据持有者意识到其数据具有一定的社会价值，通过公开方法主动包袱了容忍他东谈主正当汇集和诈欺的义务，但这种义务具有特定的轨则。公开数据的公开情状并不料味着公众不错唐突捏取、复制或使用这些数据。正如已发表的作品不错被公众浏览，但不行唐突复制使用雷同，公开数据也不等于免费使用数据，更不是摒弃数据保护。为了更好地完了数据价值，应将公开数据与非公开数据置于同等的保护水平上，更故意于营造数据公地笑剧的形成，就是否公开不应成为数据权柄能否得到保护的辞别点。

实践中有些案例也对以上不雅点加以印证，比喻，有的受案法院指出对于未设定造访权限的公开数据的捏取，需要集结数据的数目、规模、价值以及对原平台的影响等身分来判断其正直性。此外，即便数据是向公众无隔离提供的，也不料味着其他权略者不错不受限制地获取和使用，需要集结获取、使用数据的具体技能和方法，玄虚筹商行径是否违犯了磋磨行业的生意谈德，以及对其他权略者的正当权柄、消费者利益和市集竞争步骤的影响等方面来进行分析判断。

因而，刻下对于公开数据仍要相持“有劲保护”的基础理念。平台权略者在正当汇集、储存、处理公开数据的经过中付出了宽敞的管事，对公开数据适度、处理、收益等正当权柄理当受到保护。与此同期，平台权略者对公开数据的采集分析也为其添附了经济价值，晋升了公开数据内含的财产权柄。单一数据调停为具有生意价值的规模化数据集，不仅需要平台权略者耗尽管事和钞票等基础资本，还需要依托权略者自身特有的数据处理技巧和难得的用户资源。

因此，公开数据不仅是公众可见的数据存在表情，还包括前期平台对于公开数据参加的管事效果和投资开导效果。此外，淡薄对数据持有者利益的保护将会挟制到扫数数据生态系统的可连续性和转换性发展。

2.“有用运动”是方针。

公开数据是数据运动的费劲阐扬表情，现阶段，岂论是公开数据还诟谇公开数据，运动受阻的主要原因在于数据基础轨制不完善，进而使数据持有者利益可能无法得到有用保险。对于公开数据而言，其可径直获取的性格决定了亟待构建有劲的保护轨制，这对于促进数据有用运动至关费劲。

公开数据的合理捏取、诈欺等磋磨行径大要鼓励数据要素在市集上的运动，收缩部分头部平台企业的潜在数据把握风险，更有用地配置数据资源。通过数据捏取、使用等行径，权略者不错获取大批数据信息，改善坐蓐和分销，转换生意模式和居品服务，遏抑晋升服务质料和竞争力。因而在不损伤原始数据持有者正直数据权柄的前提下，应饱读吹其他平台对公开数据进行充分诈欺，在刚正竞争环境下使消费者福利最大化，将“零和博弈”逐步演变为互相惬意的“帕累托最优”。

3.以“有劲保护”促“有用运动”。

对公开数据进行有劲保护，宗旨恰正是为了促进数据的有度有序有用运动。为促进数据持有者更多公开数据，使得更多高质料的数据大要更通俗速即地为公众了解，从而得到平时应用，应先为公开数据持有者提供有劲的保护，以激励其公开数据的意愿。通过对数据持有者的公开数据权柄提供有劲保护，规制因数据公开而出现的不正直获取、使用行径的乱象，不仅大要缩短平台企业自行树立壁垒或更多的反爬虫技巧来幸免竞争或潜在竞争的可能性，还会促使企业倾向于更多地公开相应的数据或信息，以便平台将更多的数据有用地扩散和发射至更多的其他磋磨企业与用户。

现下，数据运动应当照章、有序进行，不应以糟跶数据权柄方利益、弱化对数据权柄方的保护为代价，因而需建立以公开换保护的轨制基础，相持以有劲保护为基础，兼顾数据有用运动，均衡数据采集、持有等才略行径东谈主的正当利益，营造安全高效的数据资源分享场景，促进数据的可连续性流动，鼓励数字经济的健康发展。

（陈兵系南开大学竞争法筹议中心主任，法学院副院长、教化；南开大学数字经济交叉科学中心筹议员）

陈兵

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